In deel 2 wil ik ingaan op de gevolgen voor de winst van de fiscale eenheid die optreden door toedoen van de curator en de wijze waarop het faillissement wordt afgewikkeld.
Boekwinsten failliete dochter belast bij moeder
Nadat een bedrijf failliet is verklaard wordt er door de Rechtbank een curator aangewezen. De curator is daarna bevoegd om activa, zoals bijvoorbeeld het machinepark, te verkopen. Indien de machines worden verkocht met een boekwinst, wordt deze dus belast bij de moedermaatschappij, terwijl de machines in bezit waren van een andere BV!
Faillissement bij gebrek aan baten en vrijvalwinst
Er is nog een andere manier waardoor de moedermaatschappij belasting moet betalen over de ‘winsten’ vanuit het faillissement van de dochtermaatschappij. Dat is het geval indien het faillissement wegens gebrek aan baten wordt opgeheven. Dat betekent dat de BV niet meer in staat is om haar schulden te betalen. Doordat de schulden niet meer betaald kunnen worden wordt er dus feitelijk een winst behaald. Alle ‘winsten’ die het bedrijf maakt doordat niet alle schulden (in zijn geheel) kunnen worden afbetaald, is ‘winst’ van de moedermaatschappij: de zogenoemde vrijvalwinst.
Kwijtscheldingswinstvrijstelling bij faillissementsakkoord
Of deze vrijvalwinst belast of onbelast is hangt af of er gebruik kan worden gemaakt van de kwijtscheldingswinstvrijstelling. Deze vrijstelling is namelijk alleen van toepassing als schuldeisers uit zakelijke motieven hun vordering prijsgeven. Uit het Fokker II-arrest volgt dat de dochtermaatschappij niet puur door het faillissement van haar schulden wordt bevrijd. Dat betekent dat de vrijstelling alleen van toepassing is als het faillissement eindigt met een akkoord van de schuldeisers. Is dit akkoord er niet, dan ontstaat er een fiscale winst.
Slot
Bovenstaand zijn enkele nadelige gevolgen aan bod gekomen die kunnen optreden bij het faillissement van een dochtermaatschappij binnen een fiscale eenheid. Nu vraag je je wellicht af of het mogelijk is om deze nadelige gevolgen voor te zijn door de fiscale eenheid te verbreken voordat het faillissement van de dochtermaatschappij wordt uitgesproken? Het antwoord op die vraag zal ik geven in het derde en tevens laatste deel.
