Onder de EU Richtlijn Mandatory Disclosure (DAC6) zijn intermediairs, waaronder belastingadviseurs en accountants, verplicht om adviezen die aan bepaalde specifieke kenmerken voldoen te melden aan de Belastingdienst.
Meldingsverplichting
De meldingsverplichting betreft adviezen die gericht zijn op het (grensoverschrijdend) behalen van bepaalde fiscale voordelen en adviezen die kunnen leiden tot het anonimiseren van vermogen en inkomen. Overigens hoeft een advies niet per se daarop gericht te zijn.
Doel van de richtlijn
Doel van de richtlijn is de fiscale autoriteiten reeds vroegtijdig op de hoogte te brengen van fiscale constructies die intermediairs aan hun cliënten adviseren, zodat zij ook vroegtijdig in staat zijn de constructies te beoordelen en eventueel in de uitvoering of door wetswijziging in kunnen grijpen.
Grensoverschrijdende constructie
Een grensoverschrijdende constructie is een constructie die ofwel meer dan één lidstaat, ofwel een lidstaat en een derde land betreft. Daarbij is ten minste een van de volgende voorwaarden vervuld:
- niet alle deelnemers aan de constructie hebben hun fiscale woonplaats in hetzelfde rechtsgebied;
- een (of meer) van de deelnemers aan de constructie heeft zijn fiscale woonplaats tegelijkertijd in meer dan één rechtsgebied;
- een (of meer) van de deelnemers aan de constructie oefent een bedrijf uit in een ander rechtsgebied via een in dat rechtsgebied gelegen vaste inrichting en de constructie behelst een deel of het geheel van het bedrijf van die vaste inrichting;
- een (of meer) van de deelnemers aan de constructie oefent een activiteit uit in een ander rechtsgebied zonder in dat rechtsgebied zijn fiscale woonplaats te hebben of zonder in dat rechtsgebied een vaste inrichting te creëren;
- een dergelijke constructie heeft mogelijk gevolgen voor de automatische uitwisseling van inlichtingen of de vaststelling van het uiteindelijke belang.
Betrokkenheid tot en met de implementatie
Uit de definitie blijkt dat de intermediair uitsluitend meldingsplicht heeft wanneer deze is betrokken bij het bedenken tot en met het implementeren van een constructie. Deze tijdlijn is belangrijk: alles wat gebeurt vóór het bedenken van de constructie en ná de voltooiing van de implementatie kan niet tot meldingsplicht leiden.
Het bedenken van een constructie houdt in dat de (fiscaal)technische hoofdlijnen van een constructie worden bepaald. Het enkel brainstormen, dat nog ongericht verschillende opties verkent, is nog niet het bedenken van een constructie.
Een constructie wordt aangeboden als de (potentiële) cliënt wordt geïnformeerd. Dat hoeft niet tegen een vergoeding te zijn en de cliënt hoeft het advies niet te omarmen. Het hoeft ook nog niet volledig te zijn uitgedacht.
Een constructie wordt beschikbaar gesteld voor implementatie zodra de belastingplichtige op de hoogte is gesteld van alle belangrijke kenmerken van de constructie, zodat deze voldoende is geïnformeerd om te kunnen beslissen over de constructie, ongeacht of de constructie uiteindelijk wordt geïmplementeerd.
Het opzetten van de constructie houdt in de voorbereiding en coördinatie van de constructie, het beschikbaar stellen voor gebruik. De implementatie beheren van een constructie houdt in het beheer van de implementatie van de constructie in zijn geheel, al dan niet in samenwerking met de bedenker of aanbieder van de constructie.
Betrokkenheid na de implementatie
Een adviseur die pas betrokken raakt ná voltooiing van de implementatie is geen intermediair. Een accountant die zich in het kader van de jaarlijkse accountantscontrole beperkt tot het geven van een oordeel over de verwerking van de constructie in de financiële rapportage heeft geen meldingsplicht, omdat hij voor deze werkzaamheden niet betrokken is bij het bedenken of implementeren van de constructie. Dit geldt tevens voor een accountants- of belastingadvieskantoor dat de administratie en/of de fiscale aangifte verzorgt waarin de constructie is opgenomen.
Meldingsportaal
Melding moet elektronisch en in het Engels worden gedaan op het Gegevensportaal van de Belastingdienst.
